De turbo liquidatie en de risico’s

Schaak en faillissement

Laatst werd mij door een advocaat verweten dat ik in plaats van een faillissementsaanvraag beter voor de turbo-liquidatie had gekozen.  De turbo-liquidatie is een snelle manier om een B.V., stichting of andere vennootschap te ontbinden / liquideren. Bij een turboliquidatie besluit de algemene vergadering (van aandeelhouders) tot ontbinding van de vennootschap. Door het besluit houdt de B.V., stichting of andere vennootschap op te bestaan. Vervolgens dient via een formulier van de Kamer van Koophandel de ontbinding te worden ingeschreven in het Handelsregister.

In deze case waren de werkmaatschappij en holding opgehouden te betalen en  geen directe assets meer aanwezig. De aandelen van de werkmaatschappij waren voor 50% van een andere partij. Die partij heeft schriftelijk vastgelegd en gezamenlijk getekend dat partij de resterende aandelen zou overnemen. Het afgesproken bedrag hiervoor bedroeg €50.000,-.

Door een grote privé schuld van client was WSNP een optie, die echter niet kon slagen omdat client nog aandelen vd holding bezat, en dus ook 50% aandelen van de werkmaatschappij.

Client kon dus niet vooruit of achteruit en vroeg advies.
Door de holding te laten failleren middels een normale faillissementsaanvraag kwamen de aandelen van de werkmaatschappij in handen van de curator. De curator kreeg hiermee de mogelijkheid om te overweging of hij partij ging vragen/eisen de overeenkomst na te gaan komen. Kortom een bate dus.

En daar ligt dan ook direct de crux:  het aanwezig zijn van een (potentiële) bate. Het is inmiddels vaste jurisprudentie dat het turbo-liquideren van een vennootschap onrechtmatig kan zijn tegenover de schuldeisers van die vennootschap, indien de vennootschap ten tijde van de turbo-liquidatie nog over een bate beschikt.

Note:
Andere redenen dan het bestaan van een bate, hoe belangrijk ook, kunnen niet leiden tot heropening van de vereffening of faillietverklaring van de ontbonden rechtspersoon. Dit komt voort uit het feit dat de vereffening en de faillietverklaring uiteindelijk tot doel hebben het vermogen van de rechtspersoon te vereffenen.

 

De turbo liquidatie en de risico’s

In een andere case betrof het een holding en werkmaatschappij met een negatieve rekening courant verhouding en daarnaast een grote loonbelasting schuld.
Ook hier lijkt het eenvoudig om voor een turbo-liquidatie te kiezen. Echter kan een curator alsnog betogen dat bestuurlijke aansprakelijkheid aantoonbaar is en dat bij de dga gaan vorderen. Daarnaast waren er nog bekende schulden. In een arrest was het Hof  echter van oordeel dat het toepassen van de turbo liquidatie niet toegestaan was, omdat er nog wel bekende schulden aanwezig waren. De bestuurder, aandeelhouder en een zustervennootschap hebben door gebruik te maken van de turbo liquidatie onrechtmatig gehandeld en zijn persoonlijk aansprakelijk op grond van bestuurdersaansprakelijkheid!

Het voorgaande leidt tot de conclusie dat bestuurdersaansprakelijkheid bij een rechtspersoon die is opgehouden te bestaan (en waar van het bestaan van andere baten niet is gebleken), slechts aan de orde kan komen, als de vordering uit hoofde van bestuurdersaansprakelijkheid zélf als bate kan worden beschouwd. Pas als dat het geval is, kan de heropening en/of het faillissement van de ontbonden rechtspersoon alsnog worden uitgesproken. Kortom: de dga wordt alsnog voor het gehele faillissement aangesproken.

Als een curator niet uit de boedel betaald kan worden voor zijn werkzaamheden en de bestuurder heeft dat bij de aanvraag kunnen/moeten weten dan zal er vol aan gebruik worden gemaakt van de bestuurdersaansprakelijkheid. Een aanwijzing dat er misbruik van recht is gemaakt werkt dan als een hefboom.
Als er bij vereffening in eigen beheer, schulden in de BV overblijven (deficitaire vereffening) loopt men natuurlijk altijd kans dat een aantal crediteuren bij elkaar kruipen en alsnog een faillissement en aanspraak op bestuurdersaansprakelijkheid proberen eruit te slepen. Zo iets kan jaren later gebeuren. Volgens geldt dezelfde verjaringstermijn als op handelsvorderingen gerekend vanaf het moment van deponeren van de vereffeningsrekening bij de KvK.

Het blijft wikken en wegen, waarbij de specifieke omstandigheden uiteindelijk de richting bepalen.

 

Roept dit vragen bij je op?

Bel ( 0877-843652) of  mail ( office@adeorbedrijfsadvies.nl ) direct voor een eerste gratis spreekuur afspraak.

 

Adeor Bedrijfsadvies